互聯網金融市場准入監管政策總覽

前言

近期，國家發改委發布了《互聯網市場准入負面清單（第一批，試行版）》（徵求意見稿）（以下簡稱「《負面清單》」），並向社會公開徵求意見。值得一提的是，《負面清單》將今年8月銀監會聯合工信部、公安部和網信辦發布的《網路借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》（以下簡稱「《暫行辦法》」）中涉及互聯網金融[1]的十三項禁止性規定均納入了禁止准入範圍。此外，依據《負面清單》，對發改委和商務部於今年3月發布的《市場准入負面清單草案（試點版）》（以下簡稱「《草案》」）所提及的，在境內禁止和限制投資經營的行業、領域和業務中涉及通過互聯網開展相關業務，由線下向線上延伸的事項，仍參照現行管理制度和《草案》執行。同時，《負面清單》還對國務院於2015年12月發布的《國務院關於實行市場准入負面清單制度的意見》（以下簡稱「55號文」）所指法律、法規和國務院決定未作規定，而相關部門經研究認為確需納入《負面清單》的事項進行了規定。本文擬通過對《負面清單》和《草案》中涉及金融領域的規定進行梳理，供廣大互聯網金融從業人員參考。

一、禁止准入類

編號	業務類型	《負面清單》	《草案》
1	商業銀行從事信託投資和證券經營等業務	參照《草案》執行	商業銀行從事信託投資和證券經營等業務
2	個人和非保險組織經營保險業務	參照《草案》執行	個人和未依《保險法》等相關法律法規設立的保險組織經營保險業務
3	P2P業務	按《暫行辦法》第三條和第十條的規定執行[2]	無

二、限制准入類

編號業務類型《負面清單》《草案》1私募基金按《中華人民共和國證券投資基金法》第九十一條執行[3]無2*[4]互聯網金融任何機構或個人依託互聯網開展金融活動，應當經過相關金融監管部門批准，或到相關金融監管部門辦理備案手續。[5]無3*互聯網保險按《互聯網保險業務監管暫行辦法》第五條、第六條執行[6]無4*非金融機構支付服務按《非金融機構支付服務管理辦法》第二條、第三條執行[7]無5外國機構在境內提供金融信息服務按《外國機構在境內提供金融信息服務管理規定》第四條執行[8]無6*P2P業務按《暫行辦法》第五條執行[9]無7互聯網金融參照《草案》執行金融機構設立前置審批：（1）銀行業/非銀行業金融機構及其分之機構設立、變更、終止及業務範圍；（2）設立證券公司設立；（3）證券金融公司設立；（4）證券公司設立、收購或撤銷分支機構；（5）證券公司增加註冊資本且股權結構發生重大調整、變更持有5%以上股權的股東、實際控制人；（6）期貨交易場所和期貨專門結算機構設立；（7）除上海黃金交易所和上海期貨交易所外，其他任何地方、機構或個人均不得設立黃金交易所或在其他交易場所內設立黃金交易平台；（8）期貨公司設立、變更註冊資本、變更5%以上股權；（9）公募基金管理公司設立、變更重大事項；（10）典當行及分支機構設立；（11）保險公司及分支機構設立、保險公司終止（解散、破產）；（12）保險資產管理公司及分支機構設立和終止（解散、破產和分支機構撤銷）；（13）專屬自保組織和相互保險組織設立、合併、分立、變更和解散；（14）保險集團公司及保險控股公司設立、合併、分立、變更和解散；（15）保險公估機構設立。8境外投資經營證券、期貨業務參照《草案》執行境內市場主體在境外投資經營證券、期貨業務前置審批：（1）證券公司在境外設立、收購或參股證券經營機構；（2）期貨公司設立、收購、參股境外期貨類經營機構。9發行債券參照《草案》執行發行債券前置審批：（1）在銀行間債券市場發行金融債券；（2）境內金融機構赴境外發行人民幣債券；（3）發行企業債券；（4）發行公司債券；（5）上市公司發行可轉換債券；（6）保險公司發行次級定期債。10金融債券參照《草案》執行金融債券業務前置審批（或備案）：（1）金融債券承銷商資格；（2）銀行間債券市場結算代理人資格；（3）銀行間債券市場做市商資格；（4）進入全國銀行間債券市場備案；（5）證券公司發行短期融資券資格。11特定金融業務參照《草案》執行特定金融業務前置審批：（1）商業銀行、政策性銀行、金融資產管理公司對外從事股權投資及商業銀行綜合化經營；（2）銀行、農信社、兌換機構及非金融機構等結匯、售匯業務市場准入、退出；（3）銀行賬戶開戶許可證；（4）銀行卡清算業務；（5）金融機構經營管理企業年金基金許可證；（6）保險、證券公司等非銀行金融機構外匯業務市場准入、退出；（7）證券交易所、證券登記結算機構的章程和業務規則；（8）證券公司/期貨公司變更業務範圍；（9）保薦機構註冊；（10）證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務；（11）期貨公司經營境內及境外期貨經紀業務、期貨投資諮詢業務；（12）其他期貨經營機構從事期貨投資諮詢業務資格；（13）基金服務機構註冊；（14）公開募集基金申請註冊；（15）基金託管人資格；（16）保險公司/保險資產管理公司重大事項變更；（17）關係社會公眾利益的保險險種、依法實行強制保險的險種和新開發的人壽保險險種等的保險條款和保險費率；（18）保險公司拓寬保險資金運用形式；（19）保險代理機構、保險經紀人經營保險代理業務、保險經紀業務；（20）全國中小企業股份轉讓系統公司章程和業務規則；（21）公募基金管理人資格；（22）進入全國銀行間同業拆借市場。12代理國庫業務參照《草案》執行代理國庫業務前置審批：（1）商業銀行、信用社代理支庫業務；（2）國庫集中支付代理銀行資格認定。13非金融機構從事證券期貨服務及支付業務參照《草案》執行非金融機構從事證券期貨服務及支付業務前置審批：（1）資產評估機構從事證券服務業務；（2）會計師事務所從事證券、期貨服務業務；（3）投資諮詢、財務顧問、資信評級機構從事證券服務業務；（4）非金融機構從事支付業務。14跨境證券投資參照《草案》執行境內外投資者從事證券投資、衍生產品發行、外匯交易業務前置審批：（1）合格境外機構投資者投資額度、賬戶、資金匯出入與外匯登記；（2）合格境內機構投資者境外證券投資額度；（3）跨境從事有價證券、衍生產品發行、交易外匯登記。15外債參照《草案》執行境內機構外債、對外或有負債、外債轉貸款審批、登記及履約核准。16外匯參照《草案》執行外匯相關業務前置審批（程序）：（1）進口單位進口付匯核查；（2）出口單位出口收匯核查；（3）境內機構（不含商業銀行）向境外提供商業貸款審批與登記；（4）資本項目外匯資金匯出境外的購付匯核准；（5）資本項目外匯資金結匯核准；（6）外匯賬戶的開立、變更、關閉、撤銷以及賬戶允許保留限額核准；（7）外幣現鈔提取、調運和攜帶出境審核。17發行股票參照《草案》執行發行股票前置審批：（1）公司公開發行股票（A股、B股）；（2）上市公司非公開發行新股；（3）境內企業直接或間接到境外發行證券或將其證券在境外上市交易。18上市公司併購重組參照《草案》執行上市公司併購重組前置審批：（1）合併、分立；（2）要約收購義務豁免；（3）發行股票購買資產；（4）重大購買、出售、置換資產行為導致構成構成借殼上市。19經營和裝幀流通人民幣參照《草案》執行經營和裝幀流通人民幣審批。20人民幣防偽參照《草案》執行研製、仿製、引進、銷售、購買和使用人民幣所特有的防偽材料、防偽技術、防偽工藝和專用設備限制；在宣傳品、出版物或其他商品上使用人民幣圖樣審批。21金融機構高管資格參照《草案》執行金融機構高管資格核准：（1）銀行業/非銀行業金融機構董事和高級管理人員任職資格；（2）保險公司董事、監事和高級管理人員任職資格；（3）保險經紀機構高級管理人員任職資格；（4）保險集團公司、保險控股公司及專屬自保、相互保險等組織高級管理人員任職資格；（5）保險資產管理公司高級管理人員任職資格；（6）保險代理機構高級管理人員任職資格。

結語

考慮到《負面清單》目前僅出於徵求意見階段，並未正式發布；同時《負面清單》也指出，鑒於「互聯網+」新業態模式層出不窮，有關部門將把握髮展趨勢並結合行業需求，適時對《負面清單》內容進行調整。因此，我們將及時更新相關的監管政策；同時也建議廣大互聯網金融相關從業人員持續關注我們的更新文章，在確保合法合規性的前提下開展相關業務。

作者簡介：

楊春寶律師，北京大成（上海）律師事務所高級合伙人。執業20余年，繫上海最早的70后高級律師。楊律師入選國際知名法律媒體《商法》月刊(China Business Law Journal)"100位業務優秀律師"，榮獲Finance Monthly「2017TMT律師大獎"，併入圍Finance Monthly「2016公司法律師大獎」，系Asia Pacific Legal 500和Asia Law Profiles多年推薦律師，具有上市公司獨立董事任職資格，系復旦大學法學院兼職導師、華東政法大學兼職研究所導師。楊律師執業領域為：公司、投資、併購和基金，TMT，房地產和建築工程，知識產權，以及上述領域的爭議解決。電郵：[email protected]

孫瑱律師，北京大成（上海）律師事務所律師。孫律師在執業前從事企業管理工作十多年，具備優秀的中英文雙語溝通和協調能力，同時也積累了非常豐富的企業運營方面的知識和經驗。孫律師執業領域為：投資併購、私募基金和資本市場。電郵：[email protected]

[1]《關於促進互聯網金融健康發展的指導意見》互聯網金融是傳統金融機構與互聯網企業利用互聯網技術和信息通信技術實現資金融通、支付、投資和信息中介服務的新型金融業務模式。

[2]《暫行辦法》第三條網路借貸信息中介機構按照依法、誠信、自願、公平的原則為借款人和出借人提供信息服務，維護出借人與借款人合法權益，不得提供增信服務，不得直接或間接歸集資金，不得非法集資，不得損害國家利益和社會公共利益。

第十條網路借貸信息中介機構不得從事或者接受委託從事下列活動：

（一）為自身或變相為自身融資；

（二）直接或間接接受、歸集出借人的資金；

（三）直接或變相向出借人提供擔保或者承諾保本保息；

（四）自行或委託、授權第三方在互聯網、固定電話、行動電話等電子渠道以外的物理場所進行宣傳或推介融資項目；

（五）發放貸款，但法律法規另有規定的除外；

（六）將融資項目的期限進行拆分；

（七）自行發售理財等金融產品募集資金，代銷銀行理財、券商資管、基金、保險或信託產品等金融產品；

（八）開展類資產證券化業務或實現以打包資產、證券化資產、信託資產、基金份額等形式的債權轉讓行為；

（九）除法律法規和網路借貸有關監管規定允許外，與其他機構投資、代理銷售、經紀等業務進行任何形式的混合、捆綁、代理；

（十）虛構、誇大融資項目的真實性、收益前景，隱瞞融資項目的瑕疵及風險，以歧義性語言或其他欺騙性手段等進行虛假片面宣傳或促銷等，捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業信譽，誤導出借人或借款人；

（十一）向借款用途為投資股票、場外配資、期貨合約、結構化產品及其他衍生品等高風險的融資提供信息中介服務；

（十二）從事股權眾籌等業務；

（十三）法律法規、網路借貸有關監管規定禁止的其他活動。

[3]《中華人民共和國證券投資基金法》第九十一條非公開募集基金，不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電台、電視台、互聯網等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會等方式向不特定對象宣傳推介。

[4]系在55號文基礎上的新增事項，以下打*的均屬此類。

[5]國務院辦公廳關於印發《互聯網金融風險專項整治工作實施方案》的通知三、綜合運用各類整治措施，提高整治效果（一）嚴格准入管理。設立金融機構、從事金融活動，必須依法接受准入管理。未經相關有權部門批准或備案從事金融活動的，由金融管理部門會同工商部門予以認定和查處，情節嚴重的，予以取締。

[6]《互聯網保險業務監管暫行辦法》第五條保險機構開展互聯網保險業務的自營網路平台，應具備下列條件：（三）具有互聯網行業主管部門頒發的許可證或者在互聯網行業主管部門完成網站備案。

第六條保險機構通過第三方網路平台開展互聯網保險業務的，第三方網路平台應具備下列條件：（一）具有互聯網行業主管部門頒發的許可證或者在互聯網行業主管部門完成網站備案。

[7]《非金融機構支付服務管理辦法》第二條本辦法所稱非金融機構支付服務，是指非金融機構在收付款人之間作為中介機構提供下列部分或全部貨幣資金轉移服務：（一）網路支付。

第三條非金融機構提供支付服務，應當依據本辦法規定取得《支付業務許可證》，成為支付機構。支付機構依法接受人民銀行的監督管理。未經人民銀行批准，任何非金融機構和個人不得從事或變相從事支付業務。

[8]《外國機構在境內提供金融信息服務管理規定》第四條國務院新聞辦公室為外國機構在境內提供金融信息服務的監督管理機關。外國機構在境內提供金融信息服務，必須經國務院新聞辦公室批准。未經國務院新聞辦公室批准的外國機構，不得在境內提供金融信息服務。

[9]《暫行辦法》第五條網路借貸信息中介機構完成地方金融監管部門備案登記后，應當按照通信主管部門的相關規定申請相應的電信業務經營許可；未按規定申請電信業務經營許可的，不得開展網路借貸信息中介業務。

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本文配圖：九江市中級人民法院沈雙武先生
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本文不代表大成觀點，不構成法律意見，聘請律師請致電楊春寶高級律師：1390 182 6830

法律橋主持律師簡介

楊春寶律師，大成（上海）律師事務所高級合伙人，國際律師協會會員。執業20餘年，繫上海最早的70后高級律師。

復旦大學法學院暑期課程實務導師、華東政法大學碩士生導師。

入選國際知名法律媒體《商法》月刊(China Business Law Journal)"100位業務優秀律師"，榮獲Finance Monthly「2017TMT律師大獎"，併入圍Finance Monthly「2016公司法律師大獎」，系Asia Pacific Legal 500和Asia Law Profiles多年推薦律師，具有上市公司獨立董事任職資格。國際貿易促進委員會/國際商會調解中心調解員、巴西里約熱內盧仲裁委員會仲裁員、淮安仲裁委員會仲裁員。

復旦大學法學學士(1992，保送入讀，上海市高校優秀畢業生)；悉尼科技大學法學碩士(2001)；華東政法學院法律碩士(2001)。

著有《創業法律108問：來自創業者的真實法律諮詢》《公司投融資法律實務：模式與流程》《完勝創業：律師寫給創業者的235封信》《完勝資本：公司投資、併購、融資、私募、上市法律政策應用全書》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》《創業投資法律手冊》《企業全程法律風險防控實務操作與案例評析》和《法說水滸：山寨創業併購傳奇》等專著。

專業法律服務方向為：公司、併購、投融資和基金法律事務，TMT法律事務，房地產和建築工程法律事務，知識產權法律事務。

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大成(Dentons)系全球規模最大的律師事務所，在遍及全球60多個國家近150個地區擁有7,600多名律師，系「Acritas2016全球頂尖20家精英品牌律所」之一。大成在45個主要經濟中心城市設有辦公室，上海辦公室是其中最傑出的辦公室之一，擁有執業律師430餘人，業務範圍涵蓋了法律服務的各個方面。