【新業原創】代物清償系列解析（一）

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案例：20××年間，甲某向丁某出借本金100萬，因丁某到期未能還本付息，甲某訴至A法院。在A法院審理過程中，經雙方協商一致，丁某同意將a房屋抵償借款本息，並由A法院作出民事調解書。在a房屋辦理所有權轉移登記過程中，乙某亦因與丁某的民間借貸糾紛，將丁某訴至B法院並查封了a房屋，判決生效后乙某申請強制執行。甲某與乙某發生爭議。

甲某以乙某為被告，向B法院提起執行異議之訴。甲某認為，依據《物權法》第二十八條「因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的徵收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的徵收決定等生效時發生效力。」甲某依據A法院的民事調解書已經取得a 房屋所有權。乙某認為，甲某未辦理房屋所有權轉移登記，未取得房屋a房屋所有權。

A法院作出的「以a房屋抵償借款本息」的民事調解書，是否可適用《物權法》第二十八條，是否能直接導致a 房屋所有權變動？

解析：甲某與丁某在訴訟過程達成一致以a房屋抵償借款本息，實際上是代物清償（也稱以物抵債）。關於代物清償，現行法律尚無明文規定。理論上，代物清償具有要物性，其成立要件為：一，必須有原債的關係存在；二，必須有雙方當事人關於代物清償的合意；三，他種給付必須與原定給付不同；四，須債權人受領他種給付以代替原給付。以上成立要件也是基於代物清償的要物性，須同時具備。本案中，甲某與丁某雖有代物清償的合意，但是沒有完成房屋所有權轉移登記，嚴格來說甲某與丁某之間的代物清償並不完備。雖然A法院出具了民事調解書，但調解書不能取代代物清償的要件，僅僅是確認了甲某與丁某之間的代物清償合意，甲某因民間借貸合同糾紛提起的是給付之訴非確權之訴，因此，A法院作出的「以a房屋抵償借款本息」的民事調解書，不能適用《物權法》第二十八條，也不能直接導致a 房屋所有權變動。

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