商標糾紛案件中法院如何判定「商標性使用」行為？

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導讀:自2013年修訂《商標法》增設商標使用條款以來，「商標使用」成為《商標法》領域新近討論的熱點問題，「商標使用」甚至成為判斷商標侵權的前置條件。本期法信針對《商標法》意義上的商標使用行為，歸納、整理相關案例和觀點，供讀者參考。

法信碼丨A2.J2004

商標法意義上的使用

法信·法律文件

《中華人民共和國商標法》

第四十八條 本法所稱商標的使用，是指將商標用於商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用於廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中，用於識別商品來源的行為。

法信·相關案例

1.未與特定商品或服務相關聯的註冊商標宣傳行為不屬於商業標識意義上的商標使用——浙江美景國際旅行社有限公司訴浙江杭州途易旅遊集團有限公司侵害商標權糾紛案

本案要旨：未與特定商品或服務相關聯（未指向具體商品或服務類別）的註冊商標宣傳行為不屬於商業標識意義上的商標使用，一般不構成商標侵權，但如果該宣傳行為未遵循誠實信用原則和公認的商業道德，損害他人在先知名相同商標的合法權益，造成市場混淆誤認，則可構成不正當競爭，應承擔附加區別性標識等法律責任。

審理法院：浙江省杭州市中級人民法院

2.在同類商品上大面積、重複性、接連使用註冊商標標誌的行為屬於《商標法》意義上的商標使用——古喬古希股份公司訴上海百思圖鞋業有限公司等侵犯註冊商標專用權糾紛案

本案要旨：在同類商品或者商品的包裝、廣告宣傳材料上大面積、重複性、接連地使用註冊商標標誌，因這種使用方式能夠起到區分商品來源的作用，且不為法律、行政法規有關商標使用的規定所禁止，因此屬於《商標法》意義上的商標使用。

案號：(2007)一中民初字第10149號

審理法院：北京市第一中級人民法院

3.將他人註冊商標作為商品房樓盤名稱宣傳使用，屬於識別性的商標使用行為，構成侵害商標權——廣東省廣州星河灣實業發展有限公司、廣東省廣州宏富房地產有限公司訴天津市宏興房地產開發有限公司侵害商標權糾紛案

本案要旨：商品房銷售與不動產管理、建築等服務存在特定的聯繫，構成商品與服務之間的類似，將他人註冊商標中最具顯著性和知名度的部分作為商品房銷售中的樓盤名稱進行宣傳使用，實質屬於能夠起到識別作用的商業標識性使用，容易造成相關公眾混淆和誤認，應認定為侵害商標權意義的商標使用行為。

案號：(2013)民提字第3號

審理法院：最高人民法院

4.使用行為未起到標明出處或來源的作用，則不屬於侵犯註冊商標專用權意義上的商標性使用——趙光輝訴湖北廣播電視台侵害商標權糾紛案

本案要旨：對於普通使用的公共辭彙，在使用其固有含義且無其它更好的替代性辭彙可選時，行為人主觀上並無惡意。如果行為人使用被控文字的方式規範合理且符合商業慣例及語言表達習慣，則其行為方式正當。行為人的使用未發揮標明出處或來源的功能，則不屬於商標性使用。

5.將商標使用於商品或外包裝的突出或醒目位置屬於識別性的商標使用——北京鼎天地科技有限公司與維蒂亞公司侵害商標權糾紛上訴案

本案要旨：在商品或者其外包裝的突出或醒目位置所使用商標一般能直接起到指明商品來源的作用，屬於商標法意義上的使用行為，該標識極易被消費者直接觀察到，從而造成商品來源混淆或誤認，構成侵害註冊商標專用權。

法信·相關觀點

商標使用的含義

商標的使用，可以從以下兩個方面來理解其含義：

一、關於商標的使用方式

（1）將商標用於商品上。即將商標直接使用在商品上。如一些汽車製造企業，將註冊的商標製做出來，並鑲嵌於車頭、後備箱等部位。又如一些計算機製造企業，將註冊的商標先製做出來，再鑲嵌於計算機顯示屏、主機上等。將商標用於商品上，雖然本身不涉及商品的使用效能，但從整體上、美觀上看，商標已經成為商品的一個組成部分。這是一種比較常見的商標使用方式，特別是在一些電器、電子、服裝、機械等類的商品上。

（2）將商標用於商品的包裝上。即在商品的包裝上使用商標。現實生活中，有些商品，如食品、藥品等，需要一定的包裝。在商品的包裝上使用商標，如將商標印製在包裝物上等，也是一種常見的商標使用方式。

（3）將商標用於容器上。即在商品的容器上使用商標。現實生活中，有些商品，如酒類、油類等以液體形式出現的商品等，需要一定的容器盛裝。在商品的容器上使用商標，如在酒瓶上印製商標等，也是一種常見的商標使用方式。

（4）將商標用於交易文書上。即在合同文本等交易文書上使用商標。如有些企業將商標直接印製在合同意向書、合同正式文本上等。這種商標使用方式，主要是一些外資類企業以及國內一些具有相當經營規模或者具有相對優勢地位，且通常是提供格式合同文本一方當事人的企業較多採用。

（5）將商標用於廣告宣傳中。即在廣告宣傳中使用商標。如有的企業製作的廣告宣傳片中，反覆出現該企業的商標。又如有的企業在其印製的企業成長曆程或者產品介紹等材料上使用商標等。這也是一種比較常見的商標使用方式。

（6）將商標用於展覽中。即在展覽中使用商標。如在某類產品的展銷會上，直接在企業的展銷攤位上使用商標等。

（7）將商標用於其他商業活動中。即在上述情形以外的其他商業活動中，使用商標。如在某部電視劇作品中，某企業提供了贊助，在該電視劇中使用該企業的商標；又如某企業舉辦招待酒會，在酒會現場擺放特別製作的本企業的註冊商標等。

二、關於商標的使用目的

從商標的使用目的來看，在於「識別商品來源」。即通過使用商標，使他人了解該商品來源於什麼地方或者來源於什麼企業。換言之，就是通過商標的使用，使他人知道該商品是由哪個企業生產製造的，或者該企業是做什麼的。

（摘自《釋義及實用指南》，喬曉陽主編，民主法制出版社2013年9月出版）