Pre-ABS業務模式債權質押的風險與防控

「

Pre-ABS 模式就是在發行 ABS 之前通過一筆過橋資金，墊資形成債權並在資產達標時發行 ABS，通過 ABS 回款獲得回報。

企業通過 Pre-ABS 在資產形成規模以前就獲得周轉資金，解決融資難的問題；銀行、信託、券商等投資者通過 Pre-ABS 投資，從更多渠道參與資產證券化業務。對於投資者而言，為 Pre-ABS 模式引入新的風控技術的同時應注意哪些風險便是本文的探討重點。

」

轉載自ABS行業觀察

一、Pre-ABS案例

【產品名稱】

浙金•易鑫租賃 Pre-ABS 集合資金信託計劃

【融資人】

上海易鑫融資租賃有限公司

【擔保人】

鑫車投資（上海）有限公司（融資人股東，易鑫集團全資控股）

【資金用途】

信託資金用於向易鑫租賃發放信託貸款（車貸類資產）

【運作背景】

易鑫目前已發行交易所 ABS 規模52.04 億元，險資 ABS 規模 10 億元，私募 ABS 規模 33.22 億元，合計 95.26 億元。全程封閉運作，退出路徑明確

【風控措施】

計劃發起階段，由融資人購買劣后級，為優先順序投資者提供信用增級。發放信託貸款階段，設立監管賬戶，對信託發放資金用途進行監管；信託計劃發起人對車貸進行貸前貸后審查；融資人大股東為本次融資提供保證擔保；將融資租賃債權進行質押，在 ABS 獲准發行后解除質押。 ABS 發起階段，將 ABS 回款打入監管賬戶，用於償還信託貸款本息。

在實務操作中，為了確保 ABS 款項專門用於償還 Pre-ABS，除「信用増級」、「資金監管」、「貸前、貸后審查」等慣例操作，Pre-ABS 會採取兩種額外的保障措施：

1、交割確認函的約束：在 Pre-ABS 產品說明書中約定，ABS募集金額達到足額后， Pre-ABS 資方才簽署交割確認函，將 Pre-ABS 的資產轉讓給 ABS；

2、融資債權/收益權的質押：在 Pre-ABS 發放信託貸款后，將融資企業與債務人之間的債權/收益權質押予 Pre-ABS 投資者，在 ABS 獲准發行后解除質押。

對於 Pre-ABS 融資債權的質押操作，一般需要注意以下幾點：

（一）質押債權的審查

1.債務人審查（保證交易主體的合格、債務人的履約能力）；

2.財務資料審查（分析債權的質量、合理性及風險程度）；

3.擔保能力審查（確保抵押債權價值能覆蓋所擔保的投資價款）；

4.債權狀態審查（登錄人民銀行徵信中心「債權質押登記公示系統」確認債權的狀態）。

（二）質押合同的簽署

1.在合同中，需要出質人、債務人要聲明債權無瑕疵、無爭議、無其他擔保、無條件質押。質權人享有優先受償權。

2.要約定質權人享有代位權。當出質人無法按約發行 ABS 獲得回款，且出質人無法追索、不追索、怠於行使追索權時，由質權人以自己名義代位出質人向債務人追索。

3.對於因債務人清償債權而向出質人支付的款項，需要在合同中做出明確約定直接支付給質權人授權指定賬戶，防止款項進入出質人賬戶，被挪用，或被法院等有權機關採取凍結、扣划等強制措施，造成款項落空、債務人付款責任解除。

（三）質押公示

在債權質押中質押公示是質權人對抗可能會出現的善意第三人至關重要的條件之一，關於關乎質權人持有質權能否實現或順利實現。債權質押公示需要由質權人登錄人民銀行徵信中心「債權質押登記公示系統（網址www.pbccrc.org.cn）」按照規定程序完成登記。

在 Pre-ABS 的質押操作中需要注意三方面問題：一是在質權人與出質人簽署的質押登記協議中，出質人明確承諾提供的材料真實、合法、有效；二是 Pre-ABS 投資周期一般較短，為保證出質人的 ABS 及時、有效獲准發行，應與出質人約定在 ABS 未能按約發行時的有效退出渠道；三是為了慎重起見，防止出質人惡意轉讓出質，損害質權人利益，造成質權落空，建議要求出質人將 Pre-ABS 對應的基礎資產交易相關合同正本原件移交給質權人保管。

特別提示：建議在質押合同的母合同（Pre-ABS合同）中約定質權人享有要求回購權，當出質人無法按約發行 ABS 獲得回款時，質權人可以隨時要求出質人、約定的第三方回購立即回購債權。畢竟 Pre-ABS 更類似於短期借款，需要保障投資人退出速度。當出質人無法按約發行 ABS 獲得回款時，融資人或擔保人的回購遠優於等待債權的兌現。

（四）質押管理

1. Pre-ABS 同樣需要投后管理。在 ABS 發行獲得回款前，質權人應合理監督出質人與債務人間相應協議的履行情況，如是否按約定供應貨物、提供服務或者履行退換貨等合同重要約定。避免因質押人的違約、重大過失導致債權債務人依約拒絕付款、依法解除合同等，造成 ABS 無法順利發行。

一、租賃收益權

當質押債權為租賃收益權時，根據相關法律法規規定質權人只能對特定承租人享有租金收益權，且租金收益權質押的通知應到達承租人。故租金收益權質押后承租人發生變更的，應及時向徵信機構辦理變更登記，未辦理的，質權人對新承租人繳納的租金將不享有優先受償權。

二、信託受益權（收益權）

基於目前法律法規，信託受益權不是法律法規明確規定的可質押的權利。雖有（2015）浙杭商終字第845號等案例中法院認可了民間信託受益權的質押行為，但相應的，目前並沒有法定的信託受益權質押登記的主體，如何保障信託受益權的質權人的有效受償尚無法解決。考慮到銀監會已經批准全國信託登記中心落戶上海自貿區，未來信託受益權質押登記的相關細則可能會有明確，但目前信託受益權類型的ABS並不適合Pre-ABS。

三、項目（特許經營權）收益權

由於相關法律法規的缺失，項目收益權出質在實踐中同樣存在權利難以轉讓、登記機關不明等問題。雖最高院發布指導案例 53 號福建海峽銀行股份有限公司福州五一支行訴長樂亞新污水處理有限公司、福州市政工程有限公司金融借款合同糾紛案，旨在明確特許經營權的收益權可作為應收賬款予以質押，為特定項目（如污水處理）的特許經營權能否質押及收益權質押實現方式提供解決思路。但指導案例畢竟是指導案例，僅憑《物權法》第二百二十三條「法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利」這一兜底條款，各地司法機關仍可能會基於對法律的不同理解而對項目（特許經營權）收益權能否抵押作出不同的裁判，從而導致項目（特許經營權）收益權質押的風險擴大。

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