份額換股票：新三板首例涉嫌非法發行證券

摘要：泡寶網（832983.OC）近期發公告稱，公司收到證監會山東監管局對公司出具的《關注函》。《關注函》提到其關聯方公司南京錢寶信息傳媒有限公司旗下的錢寶網電子商務交易平台涉嫌非法發行證券，引發市場廣泛關注。泡寶網被認為是新三板首例涉嫌非法發行證券的企業。

根據泡寶網2016年9月5日公告，證監會山東監管局出具的《關注函》指出了泡寶網存在的兩個問題：一是原控股股東、實際控制人及其關聯方資金占用。但據泡寶網最新公告，該筆佔用資金已於2016年3月28日清償。二是其關聯方公司南京錢寶信息傳媒有限公司旗下的錢寶網電子商務交易平台涉嫌非法發行證券，這是此次監管的重點，也是引發市場廣泛關注的焦點，泡寶網因而被認為是新三板首例涉嫌非法發行證券的企業。

關聯公司涉嫌非法發行證券

泡寶網成立於2008年，以經營網路商城為主營業務，於2015年7月登陸新三板，其原實際股東和實際控制人為濟寧嘉誠勞務服務公司董事長魏忠華。2016年1月，張小雷通過二級市場交易，以及從錢寶網原控股股東魏忠華手中收購的方式，購入泡寶網35.69%股份，成為公司大股東和實際控制人。當月，泡寶網設立全資子公司上海冰穹網路科技有限公司，進行遊戲發行、產品研發、投資孵化以及應用分發業務。

根據公告，泡寶網實際控制人張小雷控制的南京錢寶信息傳媒有限公司旗下的「錢寶網」電子商務交易平台「寶購」頻道中曾有「錢寶應用市場和遊戲發行業務新三板股權申購確權項目」，該項目於2016年1月4日至2016年1月31日期間，以21,394.09元/份的均價發行了7,741個（交易界面曾顯示為25,000個）「錢寶份額」（以下簡稱「份額」），共向2,071位自然人投資者募集資金165,611,622.00元。按照「錢寶網」發起該項目時的項目介紹，「錢寶份額」將於2016年4月折換為泡寶網股票。也就是說，泡寶網關聯方未經依法核准，就在電商平檯面向大眾募資，並許諾可折換自己實控的另一家新三板掛牌公司的股票。

山東監管局認為該行為違反了《非上市公眾公司監督管理辦法》第四條「公眾公司公開轉讓股票應當在全國中小企業股份轉讓系統進行，公開轉讓的公眾公司股票應當在證券登記結算公司集中登記存管」的規定；並涉嫌違反《中華人民共和國證券法》的有關規定，涉嫌構成非法發行證券。

什麼是非法發行或轉讓股票

山東證監局在《關注函》要求泡寶網對相關問題引起高度重視，採取有效措施予以整改。同時要求公司應當嚴格按照相關規定進行股票轉讓，禁止非法發行或轉讓股票。

《證券法》第十條規定，公開發行證券，必須符合法律、行政法規規定的條件，並依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核准；未經依法核准，任何單位和個人不得公開發行證券。有下列情形之一的，為公開發行：(一)向不特定對象發行證券；(二)向累計超過二百人的特定對象發行證券；(三)法律、行政法規規定的其他發行行為。

全國性的打擊非法證券活動大概從十年前開始。2006年9月14日，證券業協會率先發布《關於防範非法證券活動的風險提示公告》，指出非法證券經營活動屬於嚴重的犯罪行為，提醒投資者應到依法設立的證券交易所進行證券投資。2016年12月12日，國務院辦公廳發布《關於嚴厲打擊非法發行股票和非法經營證券業務有關問題的通知》（國辦發[2006]99號），明確了政策界限，指出違反下述三項規定的，應堅決予以取締，並依法追究法律責任：

（一）嚴禁擅自公開發行股票。向不特定對象發行股票或向特定對象發行股票后股東累計超過200人的，為公開發行，應依法報經證監會核准。未經核准擅自發行的，屬於非法發行股票。

（二）嚴禁變相公開發行股票。向特定對象發行股票后股東累計不超過200人的，為非公開發行。非公開發行股票及其股權轉讓，不得採用廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網路、簡訊、公開勸誘等公開方式或變相公開方式向社會公眾發行。嚴禁任何公司股東自行或委託他人以公開方式向社會公眾轉讓股票。向特定對象轉讓股票，未依法報經證監會核准的，轉讓后，公司股東累計不得超過200人。

（三）嚴禁非法經營證券業務。股票承銷、經紀（代理買賣）、證券投資諮詢等證券業務由證監會依法批准設立的證券機構經營，未經證監會批准，其他任何機構和個人不得經營證券業務。

99號文當時指出，證監會要根據公司法和證券法有關規定，儘快研究制訂有關公開發行股票但不在證券交易所上市的股份有限公司（以下簡稱非上市公眾公司）管理規定，明確非上市公眾公司設立和發行的條件、發行審核程序、登記託管及轉讓規則等，將非上市公眾公司監管納入法制軌道。如今，新三板發行審核程序、登記託管及轉讓規則等均已建立，《非上市公眾公司監督管理辦法》第四條更是明確規定，公眾公司公開轉讓股票應當在全國中小企業股份轉讓系統進行，公開轉讓的公眾公司股票應當在證券登記結算公司集中登記存管。

整改情況

山東省證監局在《關注函》中要求泡寶網採取有效措施予以整改。根據泡寶網2016年9月14日發布的公告，其整改情況如下：錢寶網曾於2016年2月23日起終止該項目發行份額的自由交易，並分別於2016年2月和2016年4月兩次開啟回購窗口贖回已售出份額，份額持有人可通過回購窗口將持有的份額出售給錢寶網。2016年8月25日，錢寶網再次開啟贖回窗口，回購前期已售出但未贖回的份額。截至 2016 年 9月 12 日，共計贖回份額為 2,864 份，剩餘持有人數為 23 人（共計持有份數為 62 份），剩餘待贖回份額比例僅占實際發行份額的 0.80%。

山東證監局在《關注函》提到，將對泡寶網的整改情況予以重點關注，並視情況採取進一步監管措施。隨著資本市場的發展壯大和證券市場快速發展，證券違法違規行為也呈現新型化、多樣化、網路化的特徵，這不僅對監管層提出了更高的要求，也提醒廣大企業合規經營勿踩紅線。

附：擅自公開或變相公開發行證券的法律責任

《中華人民共和國證券法》

第一百八十八條 未經法定機關核准，擅自公開或者變相公開發行證券的，責令停止發行，退還所募資金並加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額1%以上5%以下的罰款;對擅自公開或者變相公開發行證券設立的公司，由依法履行監督管理職責的機構或者部門會同縣級以上地方人民政府予以取締。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，並處以3萬元以上30萬元以下的罰款。

《最高人民法院關於審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

第六條 未經國家有關主管部門批准，向社會不特定對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票或者公司、企業債券，或者向特定對象發行、變相發行股票或者公司、企業債券累計超過200人的，應當認定為刑法第一百七十九條規定的「擅自發行股票、公司、企業債券」。構成犯罪的，以擅自發行股票、公司、企業債券罪定罪處罰。

《中華人民共和國刑法》

第一百七十九條【擅自發行股票、公司、企業債券罪】未經國家有關主管部門批准，擅自發行股票或者公司、企業債券，數額巨大、後果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。