新三板企業衝刺IPO別被對賭協議坑了

業績對賭，新三板掛牌企業中的這一普遍現象，如今隨著監管部門的重點關注，正被一些擬IPO企業所放棄。

6月5日，恆光信息公告稱，刪除IPO對業績調整的對賭。而早前，上陵牧業放棄了與所收購公司的業績對賭條款。

投行人士認為，相對主板，新三板對賭監管稍微寬鬆，但若涉及IPO仍需提高警惕，如果不能及時清理公司及其股東與投資機構簽訂的對賭協議，IPO肯定是「鎩羽而歸」。

多家企業放棄對賭

在業績對賭11天後，恆光信息於近日又放棄對賭。

5月21日，恆光信息與嘉興華基金簽訂協議，後者擬13.70元/股的價格認購436.36萬股。之後，公司11名股東與嘉興華基金簽訂了補充協議，對公司2017年和2018年的業績作出承諾。

雙方約定：如申請IPO導致2018年的業績調整無法進行，則在IPO成功后，涉及2018年業績的估值調整不再進行；如IPO申請被證監會終止審查，終止審查後繼續進行關於2018年業績的估值調整，但終止審查后，即使2018年公司的凈利潤超過4100萬元，亦不再對認購方的股權比例進行調整。

對賭不久，雙方又迅速放棄。6月2日，恆光信息11名股東和嘉興華基金再次簽訂補充協議，除刪除上述業績對賭外，還刪除了「優先認購權和共同出售權」、「回購權」等對賭內容。

為何刪除對賭條款，恆光信息並沒有解釋。業內人士認為，從公司披露的信息來看，公司是在準備申請IPO，但對賭協議是IPO審核的「禁區」，公司此次清理應該是為了IPO，否則或將無法過會。

近期放棄對賭的，還有上陵牧業。

2015年11月，上陵牧業通過發行股份收購了青松乳業81.61%股權。收購協議中，雙方作出了業績對賭，若青松乳業在補償期間業績不達標，補償義務人需以股份或者現金方式進行補償。

不過，這一對賭在今年4月28日作廢。當天，上陵牧業公告稱，因公司發展需要，決定無條件放棄之前與青松乳業簽署的業績對賭條款。

值得注意的是，今年3月8日，上陵牧業進入上市輔導階段，而青松乳業的業績與當時承諾的相差甚遠，或許是怕影響到IPO，公司只好放棄對賭。

對賭成掛牌企業「隱疾」

據了解，對賭現象，在新三板掛牌企業中為數不少。一些投資機構在入股擬IPO的新三板企業時，一般會和公司實際控制人簽訂對賭協議，以業績承諾和IPO居多。

谷峰科技去年9月收購常州八益電器時，就簽訂了對賭協議。谷峰科技要求常州八益「2017年、2018年、2019年經審計的營業收入(不含稅)平均每年不低於4000萬元，毛利潤率不低於12%」；而常州八益則要求，谷峰科技需於2019年12月31日之前向證監會遞交上市申報材料，並進入IPO排隊候審階段。

聚力機械去年12月定增募資6380萬元時，公司總經理李濤就與7名投資者簽訂了對賭協議。聚力機械承諾，將於2020年12月31日之前完成IPO，若未能完成，投資者有權在該期限截止后要求李濤6個月完成回購投資者認購的股份。

對賭易，賭對難。對於很多企業來說，想要完成對賭協議中的條款並不容易。而業績承諾與IPO承諾也成了多數企業對賭的「折戟之地」。

今年3月20日，遠東國際公告稱，大股東因為未能在約定時間內完成IPO，觸發回購協議，需回購二股東中銀投資所持有的遠東國際2189.3萬股股份，涉及金額超過1.2億元。

據公開信息初步統計，去年6月份以來，約有140多家掛牌企業簽訂了對賭協議，近一半存在IPO指標，多數投資者要求企業在一定的時間內實現上市。但在當前市場和監管政策下，一些新三板掛牌企業想要如期完成對賭，難度會非常大。一旦出現無法按照原計劃上市的情況時，就會要求企業回購股份、現金賠償、股份賠償。

值得注意的是，有些掛牌企業甚至隱瞞對賭協議。今年2月23日，東吳證券在對方林科技進行IPO輔導的過程中發現，公司在新三板掛牌首次信息披露過程中未對其與投資方簽訂的業績對賭協議進行披露。

要IPO就需清掉對賭

對賭協議是IPO審核關注重點。證監會明確指出，在上市審核前，對上市時間對賭、業績對賭、股權對賭協議、董事會一票否決權安排及企業清算優先受償協議這五類對賭必須清理。

北京國楓律師事務所謝阿強律師表示，由於對賭條款易對發行人股東及股權結構產生影響，若要順利進行首次公開發行股票並上市，一般均需在申報前妥善處理投資機構與IPO企業或其實際控制人、股東簽訂的對賭協議，杜絕對IPO企業不利的協議條款。

比如，今年2月登陸創業板的拓斯達，之前是新三板掛牌企業。2013年11月，拓斯達股東與興證創投簽署了增資擴股協議，裡面存在業績補償、股份回購、優先清算權、一票否決權等多項對賭條款。為了拓斯達IPO，2015年6月，雙方重新約定，自拓斯達IPO申請受理之日起，業績補償條款及股份回購條款中止執行；自公開發行股票並上市之日起，業績補償條款和股份回購條款終止執行；若上市申請被不予核准/註冊，或拓斯達自行撤回申請的，對賭條款恢復效力。

上述律師認為，解決對賭條款對企業IPO不利影響的方式是簽署相應補充協議，或完全取消對賭條款或確認對賭條款在企業IPO成功后不再履行，以徹底打消監管層因對賭條款的存在而對公司股東及股權真實性、穩定性及有無糾紛情況的疑慮，保證審核順利進行。否則，對賭協議將對公司的上市構成重大障礙。