康信視點 | 划重點，專利保護創新應該這樣做

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在目前國家為科技創新主體建立良好創新環境以及嚴格專利保護的趨勢下，專利在市場競爭中的作用日趨強大，利用專利保護來形成技術上的優勢以獲得市場競爭優勢已成為越來越多企業和個人的選擇。北京知識產權法院宿遲院長曾說過：「用足司法措施，提高判賠數額」、「寧可判得侵權人鬼哭狼嚎，也不該讓權利人怨聲載道」。據不完全統計，2016年北京知識產權法院的專利侵權案件平均賠償數額為141萬元，在U盾專利侵權案中，更是全額支持了原告4900萬元的賠償請求。因此，在可預見的未來發展中，專利司法保護的趨勢也是會逐漸加強，如果應用得當，專利作為一種市場競爭的武器或者技術和法律壁壘，能夠有效保護創新主體在商業競爭中的優勢。

然而，在近年的工作中，筆者經常遇到一些尋求專利保護的權利人，雖然開發了新產品並且手握專利，卻由於各種原因在後續維權過程中未能有效防止競爭對手「山寨」從而造成的損失，而其中一些問題本是在專利權獲取過程中可以避免的，因此難免令人感到惋惜。以下筆者根據實踐中經常遇到的情況提出幾點注意事項供專利申請人或專利權人參考，儘可能避免此類問題給專利權人帶來的損失。

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是否考慮了打「組合拳」，從專利類型上全面布局保護你的創意和產品？

雖然從專利權的穩定性角度來看，發明專利經過實質審查，一旦獲得授權，其權利相對而言是比較穩定的，不容易被無效，通常企業申請專利時，容易將重點放在發明專利申請上，然而實際上實用新型和外觀設計的作用也不容小覷。例如蘋果和三星之間的外觀設計專利侵權糾紛，正泰訴施耐德並得到巨額賠償涉及的也是實用新型專利。

在筆者的工作實踐中，也經常遇到因未能針對創新產品全面布局專利而產生的問題。例如，在筆者曾經參與的一個案件中，國外一家大型日用品設計和生產企業，對其產品的多個部件進行了改進，並針對改進申請了發明專利並獲得授權，然而後來發現市場上另一家公司「山寨」了其產品的外觀並且還將產品整體外觀申請了外觀設計專利，如果該企業在市場銷售其產品極有可能會存在侵犯該外觀設計專利權的潛在風險。后雖以其發明專利附圖作為現有設計針對該外觀設計專利發起無效宣告請求，但終因其發明專利附圖中僅示出了一些技術改進點，而未包括對視覺影響較大的關鍵的裝飾性設計特徵，且未能提供其他的有力證據而未能將該外觀設計專利成功無效。從而給其在的市場開拓帶來了不必要的風險和麻煩。

針對不同產業以及不同的產品的特點，各種類型的專利都相應的發揮著各自重要的作用。尤其是日常消費品或更新換代較快的消費類電子產品，外觀設計專利往往在保護產品的過程中起到更大作用和帶來更大的價值，為全面保護創新帶來的市場優勢，針對不同的產品，企業在專利布局時儘可能充分利用三種類型專利打出組合拳，以確保不因專利布局上的漏洞而削弱因創新帶來的市場競爭優勢，甚至導致承擔侵權風險。

2

在專利權的獲取過程中，是否充分考慮了「排他」？

專利的一個重要功能就是在市場競爭中的「排他」功能，即阻止競爭對手進入市場的機會。依據《專利法》第十一條的規定，發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的製造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的製造、銷售、進口其外觀設計專利產品。也就是說，專利法明確賦予了專利權人阻止那些未獲得其事先同意而利用其專利帶來商業利益的行為。

工作實踐中，也遇到過專利權人發現市場上有山寨其創新產品的競爭對手，然後拿著專利過來希望維權，經過與專利權人的溝通，發現其專利的權利要求完全是針對其產品的，因此，其專利極易被競爭對手所規避，權利要求的整體布局基本上不具備「排他」功能。鑒於專利核心的排他功能，還需以終為始，在申請專利的過程中，除了自己創新的產品之外，還要緊盯競爭對手的動向，在權利要求布局和組合方式上涵蓋競爭對手的產品。

尤其是，根據《專利法》第十三條的規定，發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的使用費。如果在專利申請過程中，發現競爭對手產品落入了專利的保護範圍之中，則在權利獲取過程中，要盡一切可能保住能涵蓋競爭對手產品的權利要求範圍，避免因修改權利要求或者答覆審查意見中對權利要求進行的限定。從而在專利授權后，在進行維權請求賠償時能夠將臨時保護期的使用費也包含在內，以充分利用專利排他權的價值。

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面對侵權行為，專利權過期后是否就無可奈何了？

專利保護的本質是公開換保護，提供一定時間內的排他的權利，即賦予專利權主體以一段時間內的壟斷權利。在專利權期限屆滿后，專利權人已不享有專利權，顯然無法阻止他人實施專利的行為。那麼在專利權過期后權利人面對侵權行為是否就無可能奈何了呢？是根據《專利法》第六十八條的規定，侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關係人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。如果專利權人有證據表明專利侵權行為是持續的，在專利權存續期間也存在侵權行文，鑒於專利權存續期間的侵權行為在客觀上的確給專利權人造成了損失，因此在專利權終止后兩年內，專利權人均可以對專利有效期內的侵權行為起訴及要求賠償損失。因此，若專利權人掌握了專利權存續期間的他人侵權證據，即使在專利權有效期間由於各種原因未起訴，仍可以在上述訴訟時效內提起侵權訴訟，儘可能挽回損失。

實踐中也發現，有時創新主體由於缺乏全方位的專利保護意識或為了節省一些費用，才導致了很好的創意產品未能通過專利全方位保護，從而在市場競爭中無法佔據主動。鑒於專利文件實質上是法律文件，整體上涉及到多方面專業的法律問題，因此在尋求專利保護時還是應該及時諮詢專業的代理人與專利律師。

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