「婚內與他人同居」的「賠當其過」和8個認識

最高人民法院審判委員會專職委員杜萬華日前表示：對於重婚、家暴、婚內與他人同居、虐待和遺棄家庭成員等嚴重違背家庭倫理道德的行為，應依當事人請求，判決過錯方承擔賠償責任，做到「賠當其過」。

實踐中，非婚同居並不等於非法同居，但是有配偶者與他人同居則屬於非法同居。根據最高法司法解釋的規定，「有配偶者與他人同居」是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。關於「有配偶者與他人同居」的法律認定有如下幾個方面：

▌一、《婚姻法》中對「有配偶者與他人同居」行為的禁止性規定

《婚姻法》第三條規定：「禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財物。禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄。」

「禁止有配偶者與他人同居」明確規定於婚姻法的總則之中，是婚姻法的基本制度和法律原則，違反上述規定，有配偶者而與他人同居的，則屬於違法行為。

▌二、「有配偶者與他人同居」行為對離婚的影響

《婚姻法》第三十二條規定：「男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應當進行調解;如感情確已破裂，調解無效，應准予離婚。有下列情形之一，調解無效的，應准予離婚：

(一)重婚或有配偶者與他人同居的;

(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;

(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;

(四)因感情不和分居滿二年的;

(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應准予離婚。」。

婚姻法中規定的四種導致夫妻感情破裂，經調解無效應准予離婚的情形就包括了「有配偶者與他人同居」行為，「有配偶者與他人同居」行為不僅違反了婚姻法的禁止性規定，而且破壞了夫妻感情，導致夫妻感情難以修復，婚姻法可能是為了使得另一方能夠及時脫離苦海，故將「有配偶者與他人同居」的行為作為認定夫妻感情破裂調解無效后應准予離婚的情形。

▌三、《婚姻法》對「有配偶者與他人同居」行為的懲罰

《婚姻法》第四十六條規定：「有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

(一)重婚的;

(二)有配偶者與他人同居的;

(三)實施家庭暴力的;

(四)虐待、遺棄家庭成員的。」。

有配偶者與他人同居導致離婚，作為無過錯方有權請求損害賠償，既是對違法方的一種懲罰也是對無過錯方的一種彌補和關照。

▌四、「有配偶者與他人同居」行為可能會受到《刑法》的懲罰

《刑法》第二百五十八條規定：「有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。」，雖然上述刑法條文中指的是「與之結婚的」才構成重婚罪，但是根據司法解釋的規定，「有配偶者與他人同居」的行為可能構成事實婚姻，而有配偶者與他人形成事實婚姻的也可以構成重婚罪。

▌五、「有配偶者與他人同居」可請求法院依法解除

婚姻法司法解釋(二)第一條規定：「當事人起訴請求解除同居關係的，人民法院不予受理。但當事人請求解除的同居關係，屬於婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規定的"有配偶者與他人同居"的，人民法院應當受理並依法予以解除。」。

▌六、「有配偶者與他人同居」並不導致過錯方少分或者不分財產

《婚姻法》中關於「有配偶者與他人同居」的規定只有第三條、第三十二條和第四十六條，第三條是禁止性規定，第三十二條是准予離婚的規定，第四十六條是懲罰性的規定，而懲罰性的規定中過錯方受到的懲罰僅僅是支付離婚損失賠償，而並非是少分或者不分財產。

▌七、「有配偶者與他人同居」與通姦、一夜情不同

所謂通姦，指的是有配偶者與婚外第三者自願發生性關係的行為，而所謂一夜情，一般指的是男女雙方通過網路、電話等社交媒體相約見面並自願發生性關係，之後不再聯繫的行為。不管是通姦還是一夜情，都具有臨時性、偶爾性和短暫性的特點，不屬於持續、穩定地同居關係。

▌八、「有配偶者與他人同居」的取證

一般可以採取如下方式取證：

第一，可以向行為地周圍的群眾取證，以證人證言的形式證明兩個人共同生活的事實;

第二，可以向房東或者物業管理處了解是否有共同居住的事實;

第三，可以通過配偶的電子郵件、簡訊、微信、QQ等聊天記錄了解是否有共同居住的事實;

第四，可以通過拍照、錄音及錄像來反應是否共同居住的事實;

第五，可以通過收集配偶和第三者親口承認的書面材料來證據同居的事實。