市場主體自建網站違法廣告行為及查處淺析

基於網路宣傳手段的廣泛應用，不少市場主體自建網站用於企業形象展示和宣傳。這些主體自建網站一年訪問量有多少?網站內容一年更新多少次?每年網站建設投入費用有多少?有多少很多年都不更新的「殭屍」網站?筆者所在單位通過監測發現，上述主體自建網站有些完全是跟風，對其經營所起的宣傳作用幾乎為零；有些主體自建網站為了展示企業形象，會採取適當的管理維護等優化措施，但主體經營並不依賴於網站；有些主體自建網站目的是集中宣傳主體形象、業務能力及業務開展情況等，主體經營高度依賴於網站宣傳效果。得出上述結論，監管執法就有了針對性。即對開展商業推廣活動的主體自建網站重點關注，對一般性宣傳展示功能為主的自建網站普通關注，對疏於管理的自建網站以引導優化、整改為主。

實踐中，可採取分析投訴舉報線索、走訪互聯網科技服務企業等方法，排查醫療、遊戲、旅遊、教育培訓以及地方特色行業、產業特徵關鍵詞。具體而言，通過多時段公共搜索引擎比對省工商局搜索研判系統確定執法重點對象，然後選用具有豐富執法經驗的人員以人工監測的方式排查涉嫌違法線索，最終確定案件調查對象。

案件主體的確認。相對於傳統違法案件，涉案網站主體的確認有其自身特點和關鍵環節。一般來講，需要證明這是誰的網站，而且這些證據最好與當事人接觸前就已固定，確保不容易滅失。否則，很可能出現當事人在與之接觸前將相關痕迹刪除的情況，事後無法補證。這種情況下，即使證明相關網站確實發布了違法違規內容，但無法證明該內容是網站標稱主體發布的。

如何確認涉案網站的經營者?筆者認為，應從網路的關聯性入手，即將經營者從事的與網路活動相關的一切活動進行關聯指向，包括網站建設、維護過程中的指向，網站推廣優化活動中的指向等。具體而言，網站域名註冊、伺服器空間的申請，建設維護委託、優化推廣委託等。辦案實踐中可以如下操作：通過取證軟體或公證的方式將涉案網站的域名註冊信息、伺服器IP地址、備案信息、網站建設維護相關服務公司信息、搜索引擎付費推廣信息(多關鍵詞)、第三方認證信息等全部進行存證固定。

網路取證。網路取證一直是近年來基層辦案的難點，主要表現為存證難和確證難。一是執法人員檢查涉案網站以及對涉嫌違法網頁動態電子取證行為定性問題；二是執法人員所提取證據的有效性問題，即如何確證的問題。執法實踐中，有人認為證據一經提取即與原件有同等效力，有人認為提取的證據非原件，需要當事人確認或第三方證明才具有效力。理想的情況是，兩名以上執法人員通過一定的程序和方法，應用相關工具，在未與行政相對人接觸的前提下，自行提取的證據即時有效。如果達到這一點，就解決了辦理網路違法案件提取網路電子證據時經常遇到的證據易滅失問題。目前，鹽城網監分局的做法主要為：在傳統方法的基礎上加上當事人確認或第三方證明。我們應用有一定證明效力的第三方證據抓取工具，對涉案網頁進行圖像提取或將檢查人員對相關網頁檢查的過程進行錄像，對提取證據的電子檔進行保存，並刻入只讀光碟，對涉案行為進行梳理並列印(盡量完整列印，數量太大的也可以先期梳理)。上述過程在存證記錄和存證單上如實詳細填寫，全過程均須當事人確認。

違法廣告費用的認定。主體自建網站違法廣告費用如何認定，這是擺在我們面前的又一執法難題。需要解決3個主要問題：第一，違法內容可能是一個視頻、一張圖片，或者是一個網頁，並不是網站的全部，相關費用應當認定為全部網站的費用還是部分費用?第二，可以認定為廣告費用的範圍有哪些?第三，網站用於商業推廣的費用是否計入廣告費用?筆者認為，網站是通過獨立域名和佔用一定資源空間，採取一定的構架建立起來的一個完整體，不可分割。主體自建網站不同於門戶網站具有相對固定的廣告空間和針對第三方的價格形成機制，其涉嫌違法的空間和內容有聯繫，而且也不存在分塊計算的費用核算機制。國家工商總局《關於在查處廣告違法案件中如何確認廣告費用金額的通知》規定，對於廣告主，廣告費按其承擔的廣告設計、製作、代理、發布等費用的總額合併計算。自建網站的主體從本文討論的範圍講，就是廣告主，他們自建網站發生的相關費用應當認定為廣告費用。具體而言，委託網路科技公司代建代維支付的相關費用應計入廣告費用；自建自維的，除建設和維護本身支出的各項費用外，為了達到一定的宣傳效果而支付的推廣費用，均應認定為廣告費用。

□江蘇省鹽城市工商局網監分局 丁春明