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相較於專利、商標等智慧財產權，在我們生活中更常會遇到的其實是「著作權」！ 而著作權的侵害，涉及的不只是民事賠償責任，甚至還可能吃上刑事官司，因此對於「著作權」，我們要有基本的認識才好。 最近我有位做手工飾品的法顧客戶，某天她去向廠商（一樣有做飾品）批材料零件時，手上配戴著自己還未上架的手鍊作品，廠商見到還誇讚漂亮並順手就用手機拍了張作品的照片。當下我的客戶沒想太多，還很高興自己的創作受到喜愛！ 沒想到，幾天後客戶在瀏覽廠商網站的「新作品照片集」中，竟然看到有一個和自己當天戴去的飾品，長得極其相似的作品！ 問題來了，請問廠商有無侵害到原作者的著作權？在判斷這個問題之前，我們要先有幾個基本概念： 一、著作權需要「登記」才能受保護嗎？ 著作權法第10條中規定：「著作人於著作完成時享有著作權。」因此，著作權的保護，不需要經過登記或註冊便能取得 。 二、著作權保護的是「表達」，還是其中的「觀念創意」呢？ 著作權法第10-1條規定：「依本法取得之著作權，其保護僅及於該著作之表達，而不及於其所表達之思想、程序、製程、系統、操作方法、概念、原理、發現。」因此，著作權法保護的是「表達」，如果剛好有不同的作者，各自獨立的用同樣的概念，創作出相同或相似內容的著作，那麼兩個著作都能受到著作權法的保障！ 三、「接觸」原則！ 實務上要證明被告直接接觸過原告的著作，沒有那麼容易。因此，只要能證明依社會通常情況判斷，可認為被告有合理的機會或可能看過、聽過著作權人的作品（最高法院92年度臺上字第2314號判決意旨參照）即可。例如：原告的文章已經發表在網路上、消費者已經可以在市場上買到原告的作品；或是原告的作品已經具備相當的知名度、已有做相當程度的廣告。 四、兩個作品之間是否符合「實質近似要件」？ 以「語文著作」為例，法院通常會以「質與量比對分析法」判斷：涉及抄襲的是否是原著作的重要部分且占原著作的比例達一定程度？對「圖形、美術、攝影、視聽…等具有美感性或藝術性著作」而言，多用「整體觀念與感覺分析法」判斷。 五、是否有主張「合理使用」的空間？ 著作權法第44-63條，有合理使用的特別規定。在不符合前述規定時，可以用第65條，審酌一切情狀，尤其應注意下列事項，以作為判斷的基準： 利用之目的及性質，包括係為商業目的或非營利教育目的。 著作之性質。 所利用之質量及其在整個著作所占之比例。 利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響。 回到案例討論： 客戶的手鍊作品，裡面有用到蓮藕銀飾、花瓣銀飾、珍珠以及粉晶…等元素組成。而手鍊是屬於美術著作，其中被著作權保護的並不是把蓮藕或花瓣銀飾用在手鍊上的「觀念」。而是如何把蓮藕銀飾等元素，運用組合在一個作品中的「表達」，而可以用「整體觀念及感覺分析法」來觀察：兩個作品呈現的顏色、形態等美感或藝術性表現，是否具類似的風格判斷！   （本文授權轉載自 明恩法律事務所部落格，作者為吳挺絹律師，原文在此） （Cover photo credit：Michael Ruiz@flickr CC BY SA 2.0.）   文章來源：智由博集