山東地礦（ST泰復）併購審核被否！那些年借殼重組埋下多少雷

山東地礦（ST泰復）併購審核被否！那些年借殼重組埋下多少「雷」（附案例分析）| 定增併購圈

導讀 四年前， 山東地礦前身ST泰復置入山東省地礦局礦業資產，但業績承諾無法實現，補償款一拖再拖。

去年3月，作為2012年借殼重組的承諾之一，山東地礦擬向其大股東山東地礦集團控制的萊州鴻昇發行股份購買金礦資產，重組方案經過六次修訂。

但是很不幸的是，7月5日晚，山東地礦上述重組還是被否，公司股票自7月6日起複牌。

併購重組委2017年第38次會議審核結果公告

山東地礦股份有限公司購買資產方案的審核意見為：申請材料顯示，標的資產目前僅取得採礦權證，尚未取得項目立項批複等生產經營所必需的審批許可，按期達產存在不確定性，且建設期持續虧損，不利於上市公司改善財務狀況和增強持續盈利能力，不符合《上市公司重大資產重組管理辦法》第四十三條的相關規定。

什麼時候借殼可以借的酷酷的，什麼時候對賭可以贏？

上市公司併購資產，標的資產動輒溢價幾倍甚至幾十倍，交易對手由此往往能獲得巨大利益。

相關條例：《上市公司重大重組管理辦法》第三十五條規定，採取收益現值法、假設開發法等方法對擬購買資產進行評估或估值並作為定價參考依據的，交易對方應與上市公司簽訂明確可行的利潤補償協議。

山東地礦借殼過程。

2012年9月，ST泰複發布借殼方案，剝離原主營業務生物化工產品貿易。

同時向魯地控股、北京正潤、山東省國投、寶德瑞、山東地利發行股份購買其持有的魯地投資100%股權；

向山東華源、寶德瑞發行股份購買其持有的徐樓礦業49%股權；向地礦測繪院、褚志邦發行股份購買其持有的婁煩礦業40%股權。

上述資產合計作價18.05億元，評估增值率為105.62%。

交易完成後，ST泰復直接持有魯地投資100%股權，並可通過魯地投資持有徐樓礦業100%股權和婁煩礦業100%股權。

根據對賭條款，魯地控股、北京正潤等八方股東承諾，標的資產2013-2015年度應分別實現凈利潤1.29億元、1.57億元和2.14億元，否則將執行補償協議。

除2013年業績完成不用補償外，標的資產2014年和2015年業績均未達到盈利預期目標，並觸發業績補償。

糾紛就此產生，並持續數年。

向未補償的股東提起訴訟，並取得了終審勝訴

從股票市場的表現看，2017年07月12日早盤09時30分，山東地礦出現異動，股價大幅下跌7.91%，創一年以來新低（除權后價格）。收盤報價8.69元，跌幅5.85%。

最新的一季報顯示，該股於2017年3月31日實現營業收入3.48億元，凈利潤-2897萬元，每股收益-0.06元。

雖然股價在下跌，但是參與借殼定增的股東經過頻繁減持，聚益科系、辰信系兩大集團套現超過10億元，已經離場。

不過，上述股東並沒有完全履行補償義務，山東地礦向未補償的股東提起訴訟，並取得了終審勝訴，但執行上卻面臨重重困境。

市場質疑，山東地礦在借殼上市的方案設計上，暴露了業績承諾期與股票鎖定期不匹配，導致業績承諾方輕易「金蟬脫殼」的漏洞。

熊錦秋：如何落實業績補償承諾

為確保盈利補償得以切實落實，資本市場研究人士熊錦秋有以下建議：

一是要將業績承諾補償追討到位。

有些交易對手通過旗下控制的公司參與上市公司併購重組、獲得上市公司股票，但後來其將旗下公司股權轉讓、或抽逃旗下公司資金將其掏成空殼，以逃避補償義務，此類行為其實也是控制人股東濫用公司的獨立人格來逃避公司債務。

為此，要仔細甄別這些公司的實際控制人，特殊情況下可「刺破公司面紗」，直接向這些公司的控制人股東追討業績補償責任。

二是要強化對逃避補償承諾這種失信行為的約束。

按規定，證監會審核行政許可申請時，需要查閱當事人的誠信檔案，若有未履行承諾等信息，屬於法定不予許可條件範圍的，應依法作出不予許可的決定。

當前對上市公司再融資、併購重組都設有行政審核程序，如果行政審核時嚴把誠信關，讓失信者吃閉門羹，與此同時讓守信者享受綠色通道待遇，如此就會形成對誠信的行政約束、激勵、引導。

另外，應通過信用信息交換共享，實現多部門、跨地區信用獎懲聯動，使此類失信者寸步難行、處處受限。

三是可規定所有併購重組交易對手所得股份的鎖定期應與其業績承諾期相對應。

本案重組有些交易對手持股鎖定期為1年，而其承諾的是標的資產的3年業績及補償，如果交易對手所得股票在解禁后即拋售，那麼要兌現其業績補償承諾就缺乏可靠保障。

即使交易對手不拋售持股，但若其把股票用於向第三方質押融資，那麼這些持股也可能要先用於償還質押方的債務，而不能用於業績補償。

去年重組新規對重組上市的交易對手持股鎖定期有所優化，規定重組新進小股東股份鎖定期24個月、大股東鎖定期36個月，但其中仍然存在鎖定期錯配問題。

建議上市公司併購重組向交易對手發行股票，所有這些股票的鎖定期應與其業績承諾期相對應，承諾3年業績，那麼鎖定期也至少為3年，承諾5年業績鎖定期也至少為5年。

而且交易對手所得股票一律不得用於向第三方質押融資，這些股票應質押給上市公司，作為交易對手履行業績補償的擔保物。

四是依靠《刑法》打擊逃避業績補償行為。熊錦秋認為此類行為的性質近似金融詐騙。交易對手在簽訂業績補償協議時承諾得天花亂墜，等到需要落實業績補償時卻逃得無影無蹤，這不是金融詐騙又是什麼？

熊錦秋查閱《刑法》，其中規定的金融詐騙罪包括「集資詐騙罪」等七種罪名，上述行為似乎還不在七種罪名之列，建議完善《刑法》，將上述行為嚴重情形納入金融詐騙罪之列，以有效懲治和威懾此類行為。

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