三個貝殼：新三板掛牌公司資金占用案例分析

證監會及全國股轉系統對於掛牌公司資金占用行為有明確的限制，但是我們發現，一部分掛牌公司的大股東或者實際控制人仍然認為公司是自己的「私有財產」。大股東對掛牌公司資產的任性隨意行為，將對其他投資者的合法權益帶來損害。鑒於此情況，我們將結合案例向大家介紹掛牌公司的典型資金占用行為，提請投資者注意投資風險。同時我們也希望投資者在發現相關違規線索時積極向全國股轉系統舉報，共促市場規範發展。三個貝殼在新三板金融服務領域具有領先的品牌知名度和影響力，立足上海，服務全國，接軌世界！

一、資金占用行為有哪些？

控股股東、實際控制人或其關聯方佔用資金的行為包括：掛牌公司為控股股東、實際控制人及其附屬企業墊付工資、福利、保險、廣告等費用和其他支出；代控股股東、實際控制人及其附屬企業償還債務而支付的資金；有償或者無償、直接或者間接拆借給控股股東、實際控制人及其附屬企業的資金；為控股股東、實際控制人及其附屬企業承擔擔保責任而形成的債權；其他在沒有商品和勞務對價情況下提供給控股股東、實際控制人及其附屬企業使用的資金或者全國股轉系統認定的其他形式的佔用資金情形。

二、發生資金占用行為後，（申請）掛牌公司應該採取哪些措施？

1.在申請掛牌期間，根據《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件基本適用標準指引（試行）》中關於掛牌條件的要求，公司在申請掛牌的報告期內不應存在股東包括控股股東、實際控制人及關聯方佔用公司資金、資產或其他資源的情形。如有，應在申請掛牌前予以歸還或規範。同時，公司應在申請文件中說明為防止資金占用採取的措施及相應的制度安排。

2.在公司掛牌后，根據《全國中小企業股份轉讓系統信息披露細則（試行）》的規定，在發生資金占用行為後，掛牌公司應在兩個轉讓日內披露相關事實，並應當至少每月發布一次提示性公告，披露資金占用的解決進展情況。同時，在發布年度報告和半年度報告時，應披露報告期內發生資金占用行為發生的原因及整改情況，其中發生控股股東、實際控制人及其關聯方佔用資金情形的，應當充分披露相關的決策程序，以及佔用資金的金額、佔用資金原因、預計歸還方式及時間等信息。

案例1：2015年6月1日，申請掛牌公司H的控股股東、董事長G因資金周轉困難，從H借入資金300萬元，2015年8月19日G將300萬元資金歸還，申請掛牌公司H在申請文件中並未對上述交易進行相關披露。

案例2：掛牌公司X在2015年初，幫公司第一大股東墊付個稅款421.7萬，並在2015年中累計為8位股東墊付256.1萬元，8位股東在2015年總共還款652.4萬元，掛牌公司X在事後及時進行了披露，並在年報中專門披露了相關整改情況。

案例3：掛牌公司L在2015年初為其第一大股東Y公司代償債務累計255.30萬，掛牌公司Y在事後及時進行了披露並歸還了255.30萬資金，並在年報中專門披露了相關整改情況。

上述三筆交易是否均構成資金占用？

案例1中的交易，控股股東G因資金周轉困難向掛牌公司借入資金的行為屬於直接拆借給控股股東、實際控制人資金的行為，是最為直接的資金占用形式。

案例2中的交易，X公司幫助公司第一大股東墊付個人所得稅款的行為屬於為控股股東、實際控制人墊付的其他支出（為非控股股東墊付的相關資金屬一般關聯交易），同樣屬於資金占用。

案例3中的交易，L公司為第一大股東代償債務的行為屬於代控股股東償還債務而支付的資金，也屬於資金占用。

上述三個案例的交易行為類型各不相同，但同屬資金占用。可以看出，資金占用絕非是股東直接借用公司資金這一種表現形式，股東任何形式的使用公司資金處理自身或關聯方事務的行為都有可能構成資金占用。

上述案例中的交易是否都違規且應當受到處罰？

上述三個案例中，鑒於其均屬違規行為，全國股轉系統根據違規情節輕重，分別採取自律監管措施。

由這個案例進行延伸，股東使用公司資金的行為屬資金占用應當避免，那麼，股東將自有資金提供給公司使用是否可以不受限制？

通常認為，將自有資金提供給公司使用，是對公司的資助行為，目的是為了公司的良性發展，是合乎情理的。但實際上，將自有資金藉由公司使用，無論是否收取利息，都屬於關聯交易的一種，同樣需要經過一定的程序，不能任意為之。根據《信息披露細則》規定，掛牌公司接受股東資助的行為可歸屬於日常性關聯交易，應當在年度股東大會上對下一年度對日常性關聯交易的預計進行審議並在年度報告中披露，如果股東是向掛牌公司提供借款而不是無償資助的，無論金額大小，都屬於偶發性關聯交易，應當專門經股東大會審議並披露臨時報告。可見，股東將自有資金提供給掛牌公司使用也並不是不受限制可以任意進行的。

三、股東在處理自身與掛牌公司的資金往來時，應注意哪些問題？

通過對上述案例的分析可以看出，股東在除通過發行增資向掛牌公司注入資金和通過分紅從公司獲得資金之外，原則上應當儘可能避免與掛牌公司之間直接或間接發生資金往來，這既是掛牌公司財務規範的內生性要求，也有利於展示公眾公司獨立發展的能力和公眾化運行的形象，提升外部投資者對公司的信任程度，有助於公司今後在公開市場上的融資等各項操作；掛牌公司也應當在章程中規定相關的決策程序，有效制約和儘可能避免資金占用和關聯交易。在特殊情況下股東難以避免和掛牌公司發生資金往來時，應當嚴格履行相應的決策程序，並及時進行信息披露，避免因違法違規受到處罰，侵害掛牌公司利益和股東權益，影響掛牌公司的正常發展。