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如何快速掌握審查經濟合同的基本規則?律師這樣教你!

如何快速掌握審查經濟合同的基本規則?律師這樣教你!

文/長沙傅勇律師(鳳凰號:律意人生)

導讀

經濟合同,是指合同當事人為實現一定的經濟目的,明確相互之間的權利義務關係而訂立的合同。

《合同法》分則部分包含了經濟合同的主要類型,如買賣合同、借款合同、租賃合同、承攬合同、建設工程合同、運輸合同、委託合同等等。

一份合同擺在你的面前,如何像律師一樣對合同進行法律審查呢?

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01 經濟合同的主體架構是否完整

根據《合同法》第12條的規定,合同的內容一般包括以下條款:(1)當事人的名稱或者姓名和住所;(2)標的;(3)數量;(4)質量; (5)價款或者報酬;(6)履行期限、地點和方式;(7)違約責任;(8)解決爭議的方法。

絕大多數合同都包含了以上八個方面的內容。經濟合同主體架構缺少以上任何一部分,則很難說它是一份完整的合同。除非是根據合同的法律屬性,不需要載明。如贈與合同,一般不需約定報酬或價款。

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02 合同主體是否適格,是否具有相應的履約能力

如交易對象(合同對方當事人)為公司或者其他組織的,審查是否處於正常存續(在營、開業、在冊)狀態。相關信息可在「全國企業信用信息公示系統」進行查詢,或同時要求對方提供核實過的相關證照影印件。如果交易對象是個人(自然人),則應注意審查是否為未成年人或者精神病人。通過核對身份證與背景了解,一般可核實相關情況。

依法應具有相應資質的某些特殊行業,如不具有法定資質,會導致經濟合同無效的法律後果。

至於交易對象是否具有履約能力,較大項目需要進行資信調查,或者設置履約保證金條款。

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03 交易內容和模式,是否違反了法律、行政法規的強制性規定

主要是根據《合同法》第52條、即將施行的《民法總則》以及其他法律的特別規定來做判斷。

如存在惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的;或以合法形式掩蓋非法目的的;或違反法律、行政法規的強制性規定,或者公序良俗的;或一方或雙方為無民事行為能力人的,均可能導致合同無效。

如你方與交易夥伴之間進行的交易內容和模式,不存在上述合同無效的情形,即為受法律保護的有效合同。

一般來說,《合同法》分則的有名合同(典型合同),合同項下的交易內容的合法與否容易判斷。難點在於,雙方根據實際需要訂立的無名合同(非典型的經濟合同),往往是合同審查的難點。

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04 付款條款是否安全可靠

首先,因現金結算涉及經辦人簽收,財務與法律風險均不可控。故建議採用銀行轉賬結算。

其次,通過設定合同價款支付的時間節點、付款比例,來約束對方依照合同約定來履行合同義務,以防範和控制對方違約的風險。

05 違約責任設置是否全面

首先,根據商業交易模式的特點,違約情形的設定是否已窮盡各種可能性。

其次,違約所產生的損失範圍及賠償標準是否明確。實踐中,約定根據《合同法》相關規定承擔違約責任,是不明確的,這種表述等於沒寫。

最後,對本方具有特殊的商業價值的合同,但存在交易對象(合同對方當事人)單方違約的可能性,是否有相應的防範措施。

一般而言,在合理限度內,設置加重對方違約成本的合同條款;有履行可能性的,有權要求對方繼續履行。這些措施均可在一定程度上降低對方單方違約風險。

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06 需要登記或審批的事項,是否已經在合同中進行了明確

比較典型的實例是,股權轉讓收購合同生效后,雙方應儘快辦理企業工商登記變更手續。

如果股權轉讓協議不對企業工商登記變更手續辦理事項進行明確約定,極有可能引發股權權屬爭議的法律風險。

07 合同涉及的交易是否侵犯了相關的知識產權

如貼牌加工企業以及廣告發布製作企業,在承接客戶合同項下的訂單時,除了要對訂單項下產品的知識產權合法性進行必要審查。

客戶一方是否已在合同中對知識產權問題作出保證和聲明,能否避免加工和承攬企業的知識產權風險。

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08 爭議解決條款的約定是否合法、明確

首先,對合同爭議管轄權的約定是否符合法律關於專屬管轄、級別管轄的規定。

如不動產合同糾紛,只能約定不動產所在地的法院管轄。

其次,合同約定的爭議解決機構要明確。

如約定合同簽訂地法院為管轄法院,卻沒有將合同簽訂地在合同中載明;又如同時約定了兩個以上仲裁機構,或同時約定仲裁機構和法院都有權管轄,屬於約定不明,可能會導致約定無效。

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09 其他問題

其他的法律條款與商務條款是否明確,是否具有可操作性,是否符合實際情況,也是合同審查的重要問題。

如合同約定的產品質量檢驗周期過短,實際上可能使得貨物驗收流於形式。

又如,標的條款缺少名稱、規格、型號、性能等信息,可能導致供貨方所交付貨物的不確定性。

結語

審查經濟合同是一門技術活。但掌握了經濟合同的上述審查規則之後,非法律背景人士的合同審查技能,同樣也得到提升。

◆本文由長沙傅勇律師(鳳凰號:律意人生)享有著作權。網路圖片由原作者享有著作權。

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