城管人必須知曉的幾點法律常識

一、先行登記保存和查封扣押的準確適用

二、正確理解城管部門沒收非法財物和違法所得

特意翻看了所有省市的《市容條例》，幾乎都規定了城管部門，對佔道經營行為，可處沒收違法所得和非法財物並處罰款的行政處罰。沒收違法所得和罰款人們都容易理解，但是沒收非法財物如何理解呢，好多城管人員不太明白，前段時間我們這一位領導就問我：咱們可以沒收瓜農占路經營的西瓜嗎？是不是只能「暫扣」。瓜農的西瓜是非法財物嗎？針對領導的問題我在這裡解釋下什麼是非法財物，我們常說的非法財物有三種，一是沒有所有權非法侵佔他人的財物，比如小偷盜來的手機、電動車，公安機關可以沒收。二是具有所有權的合法財物因進行了違法行為而變成非法財物，比如賭資，本來為賭徒的合法收入因為參加賭博活動而變成非法財物。三是違禁物品，比如毒品、黃色錄影帶等。解釋完非法財物我想大家應該清楚的明白，瓜農的西瓜屬於第二種本身是所有權人的合法財物因為從事了違法行為變成非法財物。這裡需要注意的是沒收是行政處罰的一種，應當嚴格按照行政處罰法一般程序查處，雖然行政處罰法沒有明確規定沒收是否需要組織聽證，但根據最高院批複:沒收較大數額的財產，行政機關未告知相對人聽證權利的應當認定違反法定程序，較大數額的財產由各省市確定。所以我們在沒收財物時一定要注意是否需要告知相對人聽證權利，確保程序得當。

三、對於正在建設的違法建築物如何正確適用行政強制措施

違法建設建築物的查處一直是城管部門的重點、難點工作，也是最容易「惹上」行政複議、訴訟以及國家賠償的一項工作，因此準確的適用法律程序拆除違法建築物成為城管部門避免「惹上麻煩」的唯一法寶。尤其正在建設的違法建築物，如若任其違法發展，不加控制，必然泛濫成災。制止在建違法建築物是控制違法建築物的基礎性工作，如何按照法律程序做好這項工作是每一位城管人應該掌握的基本技能。比如接到某小區物業舉報有住戶正在建設建築物，城管部門到達現場后如果發現正在施工，應詢問相關審批許可手續，若不能提供，當立即查封施工場地、扣押施工工具，制止違法行為，同時下達《立即停止施工通知書》，若相對人拒絕配合應立即報警。由於在建違法建設具有突擊性，城管部門不可能全天候監管，如若發現有繼續施工情況，可根據《中華人民共和國行政強製法》第2條以及《中華人民共和國城鄉規劃法》第68條請示區縣政府責成部門立即強制拆除新建部分，從而制止違法行為，避免危害發生，控制危險擴大。這裡需要注意的是城管部門在巡查時應該早發現早治理，把違法行為扼殺在搖籃之中，還要形成聯動機制和物業、居委會聯防、聯治，有效控制新建違法建築物。

四、違法建設的行政強製程序和行政處罰程序

對於查處違法建設建築物的城管人員來說，履行違法建設建築物的行政強製程序可以說是輕車熟路了，在這裡就不再對行政強製程序予以贅述了，就提醒一點：行政強制拆除前一定要注意公告和催告程序，並且成卷時要注意整套程序的邏輯性和法定時限。行政處罰程序是我要說的重點，有的城管人員分不清行政強制和行政處罰，按照行政處罰分類可以分為：訓誡罰如警告，財產罰如罰款、沒收財物，能力罰如吊銷證照，人身罰如行政拘留。根據行政處罰的分類我們不難看出強制拆除違法建築物不應是一種行政處罰。那有人就要問，既然拆違不是行政處罰那為什麼還要履行行政處罰程序？我這裡說的行政處罰程序並非針對可以拆除的違法建築物，而是不能拆除的違法建築物。就是根據《中華人民共和國城鄉規劃法》第64條規定的：不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以並處建設工程造價10%以下罰款。那什麼樣的違法建築物不能拆除呢。住建部《關於規範城鄉規劃行政處罰裁量權的指導意見》第9條規定了三種不能拆除違法建築物的情況：一是拆除違法建設可能影響相鄰建築安全的，比如一些連排別墅違建與主體結構鋼筋焊結澆注，強制拆除可能導致整排別墅整體倒塌，即可能影響相鄰業主房屋安全。二是損害無過錯利害關係人合法權益，比如違法建設相對人將建有違法建築物的獨棟別墅賣給不知情的路人甲，若拆除違法建築物將破壞房屋主體結構，這樣路人甲為無過錯利害關係人。三是對公共利益造成重大損害的，比如存放供熱公司的供熱設備的建築物為違法建築，正值冬季該供熱公司給數個小區供暖，若強制拆除則給公共利益造成重大損害。以上三種情況，行政機關不能拆除違法建築物，採取沒收的手段改變違法建築物的佔有。另外，我認為《城鄉規劃法》所說的不能拆除，並非永遠不能拆除，沒收后待條件成熟可以隨時拆除，因為沒收后違法建築物物權發生變化，違法建築物歸政府所有，此時拆除為自拆，比如放置供暖設備建築物待供暖期過後便可以拆除。違法建築物沒收程序中還需要注意的是一定要告知相對人的聽證權利，否則會被認定違反法定程序。